Einblicke in die MiCA-Umsetzung
Kommentar zu dem von der ESMA herausgegebenen Konsultationspapier
Im Vorgriff auf das bevorstehende Konsultationspaket, das von der Europäischen Wertpapier- und Marktaufsichtsbehörde (ESMA) im Oktober 2023 veröffentlicht werden soll, ist es angebracht, die wichtigsten Themen des ersten Konsultationspakets, das am 12. Juli 2023 veröffentlicht wurde, kurz zu analysieren. Da die Verordnung über die Märkte für Krypto-Assets (MICA) zahlreiche Artikel enthält, die die ESMA ermächtigen, technische Standards (RTS) und Leitlinien zu entwickeln, um bestimmte in der genannten europäischen Gesetzgebung enthaltene Bestimmungen zu präzisieren, stellt das Konsultationsdokument der ESMA das erste von drei Paketen dar, die die Behörde zu veröffentlichen beabsichtigt. Diese Pakete müssen der Europäischen Kommission bis zum 30. Juni 2024 vorgelegt werden.
Ziel dieser Dokumente ist es, Meinungen, Kommentare und Standpunkte von Interessengruppen und Marktteilnehmern zur ordnungsgemäßen Umsetzung von MiCA zu sammeln.
Diese rechtliche Analyse soll einige der relevanten Aspekte des ersten von der ESMA veröffentlichten Konsultationsdokuments hervorheben, darunter:
- RTS über die Mitteilung bestimmter Finanzunternehmen über ihre Absicht, Krypto-Vermögensdienstleistungen zu erbringen (siehe Abschnitt 9.2.1. des Konsultationspapiers).
Gemäß Artikel 60 MiCA sind Kreditinstitute (Absatz 1), Zentralverwahrer (Absatz 2), Wertpapierfirmen (Absatz 3), E-Geld-Institute (Absatz 4), OGAW-Verwaltungsgesellschaften oder Verwalter alternativer Investmentfonds (Absatz 5) oder Marktbetreiber (Absatz 6), die beabsichtigen, Krypto-Vermögensdienstleistungen zu erbringen, verpflichtet, dies der nationalen Wettbewerbsbehörde ihres Herkunftsmitgliedstaats mindestens 40 Arbeitstage vor der erstmaligen Aufnahme solcher Dienstleistungen anzuzeigen.
MiCA legt auch fest, dass Unternehmen, die bereits über eine Zulassung für die Erbringung von Finanzdienstleistungen verfügen und das Zulassungsverfahren durchlaufen haben und beabsichtigen, den Umfang ihrer Dienstleistungen um Krypto-Vermögensdienstleistungen zu erweitern, lediglich eine Anzeigepflicht haben. Eine zusätzliche neue Zulassung wird nicht als notwendig oder angemessen erachtet, d.h. die MiCA hält an der bestehenden Zulassung fest, verlangt aber, dass diese um spezifische Informationen für die Erbringung von Krypto-Asset-Dienstleistungen ergänzt wird, um eine wirksame Aufsicht zu ermöglichen.
Diesbezüglich werden in Absatz 7 desselben Artikels 60 des MiCA die Informationen beschrieben, die in der Meldung enthalten sein müssen. Der RTS-Entwurf der ESMA enthält den erforderlichen Inhalt in Bezug auf:
• Program of operations – Article 1;
• Detection and prevention of money laundering and terrorist financing – Article 2;
• Business continuity – Article 3;
• ICT systems and related security arrangements – Article 4;
• Segregation of clients’ crypto-assets and funds – Article 5;
• Custody and administration policy – Article 6;
• Operating rules of the trading platform and market abuse detection – Article 7;
• Exchange of crypto-assets for funds or other crypto-assets – Article 8;
• Execution policy – Article 9;
• Provision of advice or portfolio management on crypto-assets – Article 10;
• Transfer services – Article 11. - ITS on standard forms, templates, and procedures for the notification by certain financial entities of their intention to provide crypto-asset services (see paragraph 9.2.2. of the Consultation Document).
Specifically, the standard procedure outlined here requires the notifying entity to submit their request to the competent authority using the form attached to ITS Section 9.2.2 (Article 2). This will be followed by an acknowledgment of receipt from the competent authority within 5 working days (Article 3).
It’s noteworthy that the notifying entity has a duty to promptly communicate any changes in the information provided, using the same form (Article 4), including through the contact point designated by the competent authority, which is made public on its website (Article 1). - Artikel 62 des MiCA legt in Absatz 1 fest, dass juristische Personen oder andere Unternehmen, die Dienstleistungen für Kryptowährungen erbringen wollen, einen Antrag auf Zulassung als CASP bei der zuständigen Behörde ihres Herkunftsmitgliedstaats stellen müssen. In den Absätzen 2 und 3 werden die anzugebenden Elemente spezifiziert.
In Anbetracht der Tatsache, dass erhebliche Risiken im Zusammenhang mit Krypto-Asset-Dienstleistungen für unwissende Anleger entstehen können und potenzielle Kunden in der Regel nicht über die Informationen verfügen, die erforderlich sind, um zu beurteilen, ob verfügbare CASPs angemessene Strategien, Vereinbarungen und Verfahren eingeführt haben, um die kontinuierliche Erbringung von Dienstleistungen im besten Interesse des Kunden zu gewährleisten, ermöglicht die Auswahl von Marktteilnehmern den NCAs, einen sichereren Raum für Anleger zu schaffen.
Das Ziel der vorgeschlagenen RTS scheint darin zu bestehen, das Vertrauen in den Krypto-Asset-Markt durch ein solides Verfahren zur Gewährung und Ablehnung von Zulassungsanträgen zu fördern. Dies wiederum kann es CASPs ermöglichen, stärker vom potenziellen Wachstum des Marktes zu profitieren. Zu diesem Zweck hat die ESMA die in Artikel 62 der MiCA aufgeführten Anforderungen weiter präzisiert:
• General information – Article 1;
• Program of operations – Article 2;
• Prudential requirements – Article 3;
• Information about governance arrangements and internal control mechanisms – Article 4;
• Business continuity – Article 5;
• Detection and prevention of money laundering and terrorist financing – Article 6;
• Identity and proof of good repute, knowledge, skills, experience, and sufficient time commitment of the members of the management body – Article 7;
• Information relating to shareholders or members with qualifying holdings – Article 8;
• ICT systems and related security arrangements – Article 9;
• Segregation of clients’ crypto-assets and funds – Article 10;
• Complaints handling – Article 11;
• Operating rules of the trading platform and market abuse detection – Article 12;
• Custody and administration policy – Article 13;
• Exchange of crypto-assets for funds or other crypto-assets – Article 14;
• Execution policy – Article 15;
• Provision of advice or portfolio management on crypto-assets – Article 16;
• Transfer services – Article 17. - ITS über Standardformulare, Vorlagen und Verfahren für die Zulassung von Anbietern von Krypto-Asset-Diensten (siehe Abschnitt 9.2.4. des Konsultationsdokuments).
Ein Antragsteller, der eine Zulassung als CASP nach Artikel 62 MiCA beantragt, reicht den Antrag unter Verwendung des Formulars ein, das demselben ITS-Abschnitt 9.2.4 beigefügt ist (Artikel 2). Es folgt eine Empfangsbestätigung der zuständigen Behörde mit Angaben zur Kontaktstelle (Artikel 3).
Auch hier ist der Antragsteller verpflichtet, Änderungen der gemachten Angaben unverzüglich unter Verwendung desselben Formulars zu melden (Artikel 4). Die Entscheidung über die Erteilung oder Verweigerung der Genehmigung wird in Papierform, in elektronischer Form oder in beiden Formen erlassen. - RTS über die Bearbeitung von Beschwerden durch Anbieter von Krypto-Asset-Diensten (siehe Abschnitt 9.2.5. des Konsultationsdokuments).
Artikel 71 des MiCA legt die Anforderungen an die Bearbeitung von Beschwerden für CASPs fest. In einem Markt, der sich noch in einem frühen Entwicklungsstadium befindet, wie diesem, ist es von wesentlicher Bedeutung, dass die Kunden ihre Probleme und Unzufriedenheit mit den Dienstleistungen, die sie erhalten, in der gesamten Union einheitlich äußern können. Dies fördert den Anlegerschutz und eine gemeinsame Kultur der Beschwerdebearbeitung durch die CASP.
Die ESMA hat sich daher dafür entschieden, die geltenden Anforderungen sehr spezifisch zu formulieren, auch um die CASPs zu zwingen, ihre Standards für die Bearbeitung von Beschwerden zu vereinheitlichen, indem sie Folgendes vorschreibt:
- Verfahren für die Bearbeitung von Beschwerden - Artikel 1;
- Ressourcen für die Bearbeitung von Beschwerden - Artikel 2;
- Mittel und Sprache für die Einreichung von Beschwerden - Artikel 3;
- Empfangsbestätigung und Überprüfung der Zulässigkeit - Artikel 4;
- Untersuchung von Beschwerden - Artikel 5;
- Entscheidungen - Artikel 6;
- Kommunikation mit Kunden - Artikel 7;
- Verfahren zur Gewährleistung einer einheitlichen Bearbeitung von Beschwerden - Artikel 8;
Abschnitt 9.2.5 enthält die Vorlage für die Einreichung von Beschwerden. - RTS zur Identifizierung, Vermeidung, Bewältigung und Offenlegung von Interessenkonflikten (siehe Abschnitt 9.2.6. des Konsultationsdokuments).
Artikel 72 des MiCA verlangt, dass CASPs wirksame Strategien und Verfahren zur Identifizierung, Vermeidung, Bewältigung und Offenlegung von Interessenkonflikten umsetzen und aufrechterhalten. Erst der RTS-Entwurf enthält Definitionen der Begriffe "verbundene Person", "Vergütung" und "Gruppe" (Artikel 1).
Es folgt eine Beschreibung von Konflikten, die für Kunden (Artikel 2) und CASPs (Artikel 3) potenziell nachteilig sind, von Grundsätzen und Verfahren für Interessenkonflikte (Artikel 4), von Vergütungsverfahren, -grundsätzen und -vereinbarungen (Artikel 5) und vom Umfang persönlicher Transaktionen (Artikel 6 und 7).
Der Vorschlag der ESMA schließt mit Regelungen zur Offenlegung der allgemeinen Art und Quelle von Interessenkonflikten und der Maßnahmen zu deren Abschwächung (Artikel 8) sowie zusätzlichen Anforderungen in Bezug auf Platzierungen (Artikel 9). - Artikel 83 des MiCA verlangt, dass jede Person, die beabsichtigt, eine qualifizierte Beteiligung an einem CASP zu erwerben oder zu erhöhen, dies der NCA mitteilt und spezifische Informationen zur Verfügung stellt. Die Absätze 3 bis 9 desselben Artikels legen ein klares Verfahren für die Bewertung von Projekten durch die Behörde fest, einschließlich der Festlegung eines maximalen Zeitraums und der Spezifizierung der Kriterien, die die Behörde bei der Bewertung anwenden muss.
Die im RTS-Entwurf dargelegte Anforderung harmonisierter Informationen zielt darauf ab, die Bewertung von direkten oder indirekten vorgeschlagenen Erwerbern zu unterstützen. So werden allgemeine Informationen über den vorgeschlagenen Erwerber verlangt (Artikel 1), wobei zwischen natürlichen Personen (Artikel 2) und juristischen Personen (Artikel 3) unterschieden wird, definierende Informationen über den vorgeschlagenen Erwerb (Artikel 6) und seine Finanzierung (Artikel 8) sowie zusätzliche Informationen, die sich danach unterscheiden, ob es sich um qualifizierte Beteiligungen von bis zu 20 Prozent (Artikel 9), zwischen 20 Prozent und 50 Prozent (Artikel 10) oder 50 Prozent oder mehr (Artikel 11) handelt.
Dieses Dokument stellt die erste öffentliche Konsultation dar, die es der ESMA ermöglichen soll, sich einen Überblick zu verschaffen, um künftige Rechtsvorschriften unter Berücksichtigung von Kosten und Risiken besser kalibrieren zu können.