Sbloccare gli approfondimenti sull'attuazione della MiCA
COMMENTO SUL LIBRO DI CONSULTAZIONE PUBBLICATO DALL'ESMA
In previsione dell'imminente pacchetto di consultazioni che l'Autorità europea degli strumenti finanziari e dei mercati (ESMA) dovrebbe pubblicare nell'ottobre 2023, è opportuno analizzare brevemente i temi chiave del primo pacchetto di consultazioni pubblicato il 12 luglio 2023. Poiché numerosi articoli del Regolamento sui mercati dei Crypto-asset (MICA) autorizzano l'ESMA a sviluppare standard tecnici (RTS) e linee guida per specificare alcune disposizioni contenute nella suddetta legislazione europea, il documento di consultazione dell'ESMA rappresenta il primo di tre pacchetti che l'Autorità intende pubblicare. L'obiettivo di questi documenti è quello di raccogliere opinioni, commenti e punti di vista da parte delle parti interessate e dei partecipanti al mercato sulla corretta attuazione del MiCA.
Questa analisi giuridica mira a evidenziare alcuni aspetti rilevanti del primo documento di consultazione pubblicato dall'ESMA, tra cui:
- RTS sulla notifica da parte di alcuni enti finanziari della loro intenzione di fornire servizi di criptovalute (cfr. paragrafo 9.2.1. del Documento di consultazione).
Ai sensi dell'articolo 60 del MiCA, un ente creditizio (paragrafo 1), un depositario centrale di titoli (paragrafo 2), un'impresa di investimento (paragrafo 3), un istituto di moneta elettronica (paragrafo 4), una società di gestione di OICVM o un gestore di fondi di investimento alternativi (paragrafo 5), o un gestore del mercato (paragrafo 6), che intenda fornire servizi di criptovaluta, è tenuto a notificarlo all'autorità nazionale garante della concorrenza del proprio Stato membro d'origine almeno 40 giorni lavorativi prima di avviare tali servizi per la prima volta.
Il MiCA stabilisce inoltre che le entità già in possesso di una licenza per la fornitura di servizi finanziari e che hanno subito il processo di autorizzazione, che intendono espandere la portata dei loro servizi per includere i servizi di cripto-asset, hanno solo un obbligo di notifica. Non si ritiene necessaria o opportuna una nuova licenza aggiuntiva; in altre parole, il MiCA aderisce all'autorizzazione esistente, ma chiede che venga integrata con informazioni specifiche per la fornitura di servizi di cripto-asset per consentire una vigilanza efficace.
A questo proposito, il paragrafo 7 dello stesso articolo 60 del MiCA delinea le informazioni che devono essere incluse nella notifica. La bozza di RTS dell'ESMA incorpora i contenuti richiesti relativi a:
• Program of operations – Article 1;
• Detection and prevention of money laundering and terrorist financing – Article 2;
• Business continuity – Article 3;
• ICT systems and related security arrangements – Article 4;
• Segregation of clients’ crypto-assets and funds – Article 5;
• Custody and administration policy – Article 6;
• Operating rules of the trading platform and market abuse detection – Article 7;
• Exchange of crypto-assets for funds or other crypto-assets – Article 8;
• Execution policy – Article 9;
• Provision of advice or portfolio management on crypto-assets – Article 10;
• Transfer services – Article 11. - ITS on standard forms, templates, and procedures for the notification by certain financial entities of their intention to provide crypto-asset services (see paragraph 9.2.2. of the Consultation Document).
Specifically, the standard procedure outlined here requires the notifying entity to submit their request to the competent authority using the form attached to ITS Section 9.2.2 (Article 2). This will be followed by an acknowledgment of receipt from the competent authority within 5 working days (Article 3).
It’s noteworthy that the notifying entity has a duty to promptly communicate any changes in the information provided, using the same form (Article 4), including through the contact point designated by the competent authority, which is made public on its website (Article 1). - L'articolo 62 del MiCA stabilisce al paragrafo 1 che le persone giuridiche o le altre imprese che desiderano fornire servizi per le criptovalute devono presentare una domanda di autorizzazione come CASP all'autorità competente del loro Stato membro d'origine. Considerando che gli investitori inconsapevoli possono incorrere in rischi significativi associati ai servizi per le criptovalute e che i potenziali clienti di solito non dispongono delle informazioni necessarie per valutare se le CASP disponibili abbiano stabilito politiche, accordi e procedure adeguate per garantire la fornitura continua di servizi nel migliore interesse del cliente, la selezione dei partecipanti al mercato consente alle autorità nazionali garanti della concorrenza di fornire uno spazio più sicuro agli investitori. A sua volta, ciò può consentire ai CASP di beneficiare maggiormente della potenziale crescita del mercato. A tal fine, l'ESMA ha ulteriormente specificato i requisiti elencati nell'articolo 62 del MiCA relativi a:
• General information – Article 1;
• Program of operations – Article 2;
• Prudential requirements – Article 3;
• Information about governance arrangements and internal control mechanisms – Article 4;
• Business continuity – Article 5;
• Detection and prevention of money laundering and terrorist financing – Article 6;
• Identity and proof of good repute, knowledge, skills, experience, and sufficient time commitment of the members of the management body – Article 7;
• Information relating to shareholders or members with qualifying holdings – Article 8;
• ICT systems and related security arrangements – Article 9;
• Segregation of clients’ crypto-assets and funds – Article 10;
• Complaints handling – Article 11;
• Operating rules of the trading platform and market abuse detection – Article 12;
• Custody and administration policy – Article 13;
• Exchange of crypto-assets for funds or other crypto-assets – Article 14;
• Execution policy – Article 15;
• Provision of advice or portfolio management on crypto-assets – Article 16;
• Transfer services – Article 17. - ITS su moduli, modelli e procedure standard per l'autorizzazione dei fornitori di servizi di cripto-asset (cfr. paragrafo 9.2.4. del documento di consultazione).
Un richiedente che richiede l'autorizzazione come CASP ai sensi dell'articolo 62 del MiCA presenta la domanda utilizzando il modulo allegato alla stessa sezione ITS 9.2.4 (articolo 2). A ciò seguirà un avviso di ricevimento da parte dell'autorità competente contenente i dati del punto di contatto (articolo 3).
Anche in questo caso, il richiedente ha l'obbligo di comunicare tempestivamente qualsiasi modifica delle informazioni fornite, utilizzando lo stesso modulo (articolo 4). La decisione di concedere o negare l'autorizzazione sarà emessa in forma cartacea, elettronica o entrambe. - RTS sulla gestione dei reclami da parte dei fornitori di servizi di criptovalute (cfr. paragrafo 9.2.5. del documento di consultazione).
L'articolo 71 del MiCA stabilisce i requisiti di gestione dei reclami per i CASP. In un mercato ancora nelle prime fasi di sviluppo, come questo, è essenziale consentire ai clienti di esprimere i loro problemi e la loro insoddisfazione per i servizi ricevuti in modo uniforme in tutta l'Unione. Ciò promuove la protezione degli investitori e una cultura condivisa della gestione dei reclami da parte dei CASP.<L'ESMA ha quindi scelto di essere piuttosto specifica nei requisiti applicabili, in parte nel tentativo di costringere i CASP a standardizzare i loro standard di conformità in relazione alla gestione dei reclami, decidendo su:
- Procedure di gestione dei reclami - Articolo 1;
- Risorse dedicate alla gestione dei reclami - Articolo 2;
- Mezzi e lingua di presentazione - Articolo 3;
- Avviso di ricevimento e verifica dell'ammissibilità - Articolo 4;
- Indagine sui reclami - Articolo 5;
- Decisioni - Articolo 6;
- Comunicazione con i clienti - Articolo 7;
- Procedure per garantire una gestione coerente dei reclami - Articolo 8;
La sezione 9.A.2.5 comprende il modello per la gestione dei reclami.2.5 contiene il modello per la presentazione dei reclami. - L'articolo 72 del MiCA richiede ai CASP di implementare e mantenere politiche e procedure efficaci per identificare, prevenire, gestire e divulgare i conflitti di interesse. Solo nella bozza di RTS sono presenti le definizioni di "persona collegata", "remunerazione" e "gruppo" (articolo 1), seguite da una descrizione dei conflitti potenzialmente dannosi per i clienti (articolo 2) e per i CASP (articolo 3), delle politiche e delle procedure in materia di conflitti di interesse (articolo 4), delle procedure, delle politiche e degli accordi in materia di remunerazione (articolo 5) e dell'ambito delle operazioni personali (articoli 6 e 7).<La proposta dell'Autorità europea degli strumenti finanziari e dei mercati si conclude con norme relative alla divulgazione della natura generale e della fonte dei conflitti di interesse e delle misure adottate per attenuarli (articolo 8), oltre a requisiti aggiuntivi relativi ai collocamenti (articolo 9).
- L'articolo 83 del MiCA prevede che chiunque intenda acquisire o aumentare una partecipazione qualificata in una CASP debba notificarlo all'autorità nazionale garante della concorrenza e fornire informazioni specifiche. I paragrafi da 3 a 9 dello stesso articolo stabiliscono una procedura chiara per la valutazione dei progetti da parte dell'autorità, stabilendo anche un periodo di tempo massimo e specificando i criteri che l'autorità deve applicare nella valutazione.
Il requisito di informazioni armonizzate delineato nella bozza di RTS mira a sostenere la valutazione dei candidati acquirenti diretti o indiretti. A questo proposito, infatti, vengono richieste informazioni generali sul candidato acquirente (articolo 1), distinguendo tra persone fisiche (articolo 2) e persone giuridiche (articolo 3), definendo le informazioni relative al progetto di acquisizione (articolo 6) e al suo finanziamento (articolo 8), nonché informazioni aggiuntive che si differenziano a seconda che si tratti di partecipazioni qualificate fino al 20% (articolo 9), tra il 20% e il 50% (articolo 10) e il 50% o più (articolo 11).
Questo documento rappresenta la prima consultazione pubblica, che consentirà all'ESMA di ottenere una visione d'insieme che le permetterà di calibrare meglio la futura legislazione, considerando sia i costi che i rischi.